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9月22日，“網(wǎng)絡(luò)犯罪前沿問題高峰論壇”在浙江大學(xué)成功舉辦。該論壇由浙江大學(xué)、浙江省人民檢察院和阿里巴巴集團(tuán)主辦，浙江大學(xué)光華法學(xué)院（互聯(lián)網(wǎng)法律研究中心）、浙江省律師協(xié)會(huì)和北京市盈科律師事務(wù)所承辦。來自理論界與實(shí)務(wù)界的專家學(xué)者圍繞網(wǎng)絡(luò)犯罪前沿問題，共同探討信息時(shí)代刑事法律所面臨的挑戰(zhàn)。
網(wǎng)絡(luò)犯罪形勢嚴(yán)峻
據(jù)與會(huì)專家介紹，伴隨我國信息產(chǎn)業(yè)的快速崛起，網(wǎng)絡(luò)空間的風(fēng)險(xiǎn)日益增大。目前，網(wǎng)絡(luò)犯罪數(shù)量已占我國犯罪總數(shù)的三分之一，且以每年30%以上速度增長。目前，我國網(wǎng)絡(luò)犯罪呈現(xiàn)出四個(gè)特征：
一是種類和形式多樣化。國家檢察官學(xué)院浙江分院院長胡勇表示，除傳統(tǒng)人身犯罪外，網(wǎng)絡(luò)犯罪目前幾乎蔓延到所有罪名。網(wǎng)絡(luò)犯罪日益智能化，行為人往往受過技術(shù)教育，精準(zhǔn)詐騙、非法集資等犯罪的手段和方法不斷翻新。360集團(tuán)法務(wù)部顧問吳文東表示，網(wǎng)絡(luò)犯罪形式多樣、數(shù)量激增，使政府、企業(yè)和個(gè)人網(wǎng)絡(luò)安全面臨嚴(yán)重威脅。
二是行為匿名化和隱蔽化。與會(huì)專家介紹，犯罪分子往往采取技術(shù)手段隱藏真實(shí)身份和地址，以非接觸的手段完成犯罪，逃避偵查和取證。
三是犯罪結(jié)果擴(kuò)散性和跨國化。相對傳統(tǒng)犯罪有明確個(gè)體或群體指向性，網(wǎng)絡(luò)犯罪的危害對象、領(lǐng)域、后果都具有擴(kuò)散性和跨國界性。北京大學(xué)法學(xué)院副教授江溯認(rèn)為，現(xiàn)有打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的國際法呈現(xiàn)碎片化、軟法化的特點(diǎn)，也未形成統(tǒng)一文件，這給犯罪概念、管轄權(quán)、偵查以及國際合作帶來全新挑戰(zhàn)，國際社會(huì)應(yīng)通過政治協(xié)商和妥協(xié)，以形成一個(gè)具有相對普適性的網(wǎng)絡(luò)犯罪國際公約。
四是犯罪組織團(tuán)伙化和鏈條化。與會(huì)學(xué)者介紹，據(jù)統(tǒng)計(jì)，由于分工的方便性和專業(yè)性，團(tuán)伙犯罪在網(wǎng)絡(luò)犯罪的總數(shù)中已經(jīng)占到65%，甚至還出現(xiàn)一些犯罪集團(tuán)。網(wǎng)絡(luò)犯罪團(tuán)伙在收集網(wǎng)絡(luò)賬號(hào)、制作技術(shù)性工具如釣魚網(wǎng)站、售賣個(gè)人信息、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等形成了高度分工。阿里巴巴集團(tuán)首席風(fēng)險(xiǎn)官鄭俊芳介紹，網(wǎng)絡(luò)違法犯罪人員可以把所有的鏈路全部分解，實(shí)現(xiàn)線上化、全球化，以逃避處罰。正因如此，盈科律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人郝惠珍律師表示，對互聯(lián)網(wǎng)黑色產(chǎn)業(yè)鏈的上游、中游、下游的犯罪定性和打擊，困難重重。
網(wǎng)絡(luò)犯罪的嚴(yán)峻性，要求應(yīng)用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)提升訴訟效率，為司法賦能。浙江省檢察院檢察長賈宇認(rèn)為，共筑網(wǎng)絡(luò)安全防線，讓網(wǎng)絡(luò)良性生態(tài)成為時(shí)代的基本供給。檢察機(jī)關(guān)作為國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，在新經(jīng)濟(jì)業(yè)態(tài)下，應(yīng)以檢察職能為基點(diǎn)，從探索搭建網(wǎng)絡(luò)發(fā)展服務(wù)體系、網(wǎng)絡(luò)治理維穩(wěn)體系、網(wǎng)絡(luò)司法監(jiān)督體系、網(wǎng)絡(luò)檢察規(guī)范體系和網(wǎng)絡(luò)檢群互動(dòng)體系等五大體系入手，努力將法治思維和法治方式融入網(wǎng)絡(luò)生態(tài)的治理完善。杭州互聯(lián)網(wǎng)法院副院長倪德鋒也表示，網(wǎng)絡(luò)犯罪偵訴審的專門化，有利于準(zhǔn)確把握網(wǎng)絡(luò)空間刑事治理的強(qiáng)度和灰度。
構(gòu)建刑法新理念應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪
我國傳統(tǒng)的刑法理論與網(wǎng)絡(luò)犯罪的特點(diǎn)存在沖突，形成了部分真空地帶。與會(huì)專家認(rèn)為，打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪，首先要完善刑法理論。
堅(jiān)持防線前移、嚴(yán)而不厲的立法思路。與會(huì)學(xué)者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)犯罪結(jié)果擴(kuò)散性、類型多樣性，導(dǎo)致犯罪圈逐步擴(kuò)大，原本不作為犯罪處理的行為，正在被立法者大量規(guī)定為犯罪。但與傳統(tǒng)犯罪行為相比，網(wǎng)絡(luò)犯罪不是暴力行為，直接危害性較暴力犯罪輕，且多數(shù)是由掌握一定技術(shù)的年輕人實(shí)施。據(jù)此，賈宇檢察長提出，檢察機(jī)關(guān)要工作前移，積極參與網(wǎng)絡(luò)社會(huì)治理，積極同企業(yè)溝通，保持合理張力，既不能遏制互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，又不能讓網(wǎng)絡(luò)犯罪泛濫，要達(dá)到安全可控和開放創(chuàng)新并重的目的。
明確刑法在打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪中的立場。刑法是保障法，網(wǎng)絡(luò)犯罪本質(zhì)上是侵犯公民信息權(quán)利的行為，因此必須首先用足其他預(yù)防性法律法規(guī)。中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所研究員鄧子濱指出，刑法是受罪刑法定嚴(yán)格制約的封閉體系，在新型網(wǎng)絡(luò)犯罪中，罪刑法定原則很容易被突破。對處于法律模糊地帶的行為，應(yīng)持審慎的態(tài)度。倪德鋒認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)民商事成文法滯后的問題，可以通過法的軟解釋來彌補(bǔ)，但是網(wǎng)絡(luò)刑法的滯后問題，只能通過立法完善，因?yàn)樽镄谭ǘǎ诡愅啤?/div>
南京大學(xué)教授單勇也提出，將幫助行為、預(yù)備行為正犯化是預(yù)防性刑法觀念的體現(xiàn)，犯罪圈的擴(kuò)張為處罰涉網(wǎng)越軌違法行為提供了依據(jù)，但也與刑法謙抑精神存在抵牾之處。用盡民事法律和行政法律仍不足以抑制違法行為時(shí)，才能由刑法出場。不過，武漢大學(xué)法學(xué)院副院長何榮功教授認(rèn)為，在堅(jiān)持刑法謙抑性的同時(shí)，應(yīng)適度發(fā)揮刑法的預(yù)防功能。
運(yùn)用新思路處理新型網(wǎng)絡(luò)犯罪
與會(huì)學(xué)者認(rèn)為，我國現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)違法犯罪行為主要有三類：針對互聯(lián)網(wǎng)信息系統(tǒng)的犯罪；利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施傳統(tǒng)犯罪；破壞網(wǎng)絡(luò)秩序的犯罪。針對前兩種犯罪，我國刑法早有規(guī)定，如非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪等。對第三類犯罪，刑法沒有相應(yīng)規(guī)定，如何處理破壞網(wǎng)絡(luò)秩序的行為，成為亟待解決的問題，與會(huì)學(xué)者針對個(gè)案提出不同觀點(diǎn)。
關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)惡意注冊黑號(hào)行為。北京大學(xué)教授陳興良認(rèn)為，惡意注冊等行為本身不具備違反國家規(guī)定的要件，因此不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。但在軟件客戶端修改程序的行為，可認(rèn)定為提供侵入非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序工具罪。法律沒有明文規(guī)定的行為，未來可結(jié)合實(shí)際設(shè)立專門罪名。
虛擬貨幣的刑法規(guī)制。在區(qū)塊鏈技術(shù)高速發(fā)展的同時(shí)，我國要注意新經(jīng)濟(jì)中的犯罪行為問題，如虛擬貨幣引發(fā)的擅自發(fā)行股票罪、集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪、組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪等問題。盈科上海管委會(huì)副主任蔡正華律師認(rèn)為，任何新技術(shù)都可能披著傳統(tǒng)犯罪的外衣，對新技術(shù)和新產(chǎn)業(yè)要進(jìn)行合理的刑法規(guī)制，以促進(jìn)新經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
網(wǎng)絡(luò)犯罪幫助行為正犯化。螞蟻金服集團(tuán)安全協(xié)作部總監(jiān)連斌提出，刑法應(yīng)當(dāng)注重打擊為網(wǎng)絡(luò)犯罪提供虛假賬號(hào)、惡意技術(shù)和非法交易等幫助行為，遏制源頭、打斷鏈條。盈科杭州刑事法律事務(wù)部主任朱衛(wèi)永律師提出，刑法中增補(bǔ)非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪及其他罪名，實(shí)際上將預(yù)備行為獨(dú)立化和實(shí)刑化，對此，建議明確入罪標(biāo)準(zhǔn)，重視電子證據(jù)收集和采信，同時(shí)控辯審三方都應(yīng)學(xué)習(xí)網(wǎng)絡(luò)犯罪知識(shí)。
共享經(jīng)濟(jì)的創(chuàng)新模式是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪。浙江清華長三角研究院法治與社會(huì)治理研究中心執(zhí)行主任郝作成表示，共享經(jīng)濟(jì)對傳統(tǒng)的許可經(jīng)營監(jiān)管模式提出了挑戰(zhàn)，違反傳統(tǒng)行政許可是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪，需要慎重對待。同時(shí)，技術(shù)發(fā)展突飛猛進(jìn)，需要明確界定新科技行為的邊界，處理好智能駕駛與交通肇事罪、區(qū)塊鏈與集資詐騙（洗錢罪）的關(guān)系。
用新思維解決網(wǎng)絡(luò)犯罪的證明難題
網(wǎng)絡(luò)犯罪激增產(chǎn)生了一系列難題，如網(wǎng)絡(luò)犯罪的法律邊界模糊、罪名認(rèn)定困難、電子證據(jù)使用不規(guī)范等，與會(huì)專家積極建言獻(xiàn)策。
確保罪責(zé)刑相統(tǒng)一、主客觀相一致。目前，我國網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法不明晰，解釋和擴(kuò)張的邊界模糊。浙江靖霖律師事務(wù)所主任徐宗新認(rèn)為，認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)犯罪需把握主客觀相一致原則，無論多么新型的犯罪，都要嚴(yán)格適用刑法原則。
重視電子證據(jù)的合法應(yīng)用。北京衡寧律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人常錚律師指出，在司法實(shí)踐中，盡管已有規(guī)范指導(dǎo)文件，但對電子證據(jù)的提取、保存、凍結(jié)、審查常常存在瑕疵；在實(shí)質(zhì)審查中，由于缺乏專業(yè)技術(shù)知識(shí)，往往需要邀請鑒定人和專家輔助人參與辯論和質(zhì)證。未來，對電子證據(jù)的應(yīng)用還需更加規(guī)范。
網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展觸及了法律的空白地，但互聯(lián)網(wǎng)絕不是法外之地。本次論壇為規(guī)范信息技術(shù)、治理網(wǎng)絡(luò)黑產(chǎn)提出了理論建言，也為具體個(gè)案處理提出了學(xué)術(shù)對策，更呼吁社會(huì)各界共同構(gòu)建良好的網(wǎng)絡(luò)生態(tài)系統(tǒng)。（作者單位：浙江大學(xué)光華法學(xué)院）
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35058302350585號(hào)